Версия для печати

Минэкономразвития продолжает давать ответы на вопросы, возникающие у заказчиков электронных закупок после вступления в силу Закона № 922¹.

В комментируемом письме главное «тендерное» ведомство сосредоточило свое внимание на случаях и особенностях внесения изменений в договоры о закупке.

Как известно, существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме. Но из этого правила есть исключения. Ранее они были установлены ч. 5–6 ст. 40 Закона о госзакупках², а сейчас — ч. 4–5 ст. 36 Закона № 922. Подчеркнем: эти нормы идентичны, следовательно, хорошо известны заказчикам еще со времен действия «старого» тендерного законодательства. Но это не означает, что нет вопросов об их применении, тем более в условиях новогоЗакона № 922. Поэтому на них и сосредоточилось Минэкономразвития.

² Закон Украины «Об осуществлении государственных закупок» от 10.04.2014 г. № 1197-VII.

Также Минэкономразвития не обошло вниманием и порядок внесения изменений в «старые» договоры о закупке. Далее расскажем обо всем по порядку.

«Бумажные» договоры Первая часть комментируемого письма посвящена вопросу внесения изменений в «бумажные» договоры о закупке, то есть заключенные до вступления в силу Закона № 922.

Главный вопрос — если есть необходимость внесения изменений в такие договоры, то каким законодательством руководствоваться: старым или новым? Минэкономразвития указало, что договоры закупки, заключенные до вступления в силу Закона № 922³, обязательства по которым не были выполнены до этого времени, должны быть выполнены в соответствии с условиями, определенными договором. Если есть потребность внести изменения в существенные условия такого договора, это должно происходить в соответствии с условиями, определенными в договоре и в соответствии со ст. 40 Закона о госзакупках, с учетом норм ГКУ⁴ и ХКУ5. Объяснение простое: нормативные документы не имеют обратного действия во времени (Закон № 922 не исключение). Кроме того, в Законе № 922 нет указания, что он распространяется на закупки, осуществленные до вступления его в силу. Поэтому применять нормыЗакона № 922 к «старым» договорам нет оснований.

³ Для рядовых распорядителей бюджетных средств (кроме министерств и ведомств центрального уровня) он вступил в силу с 01.08.2016 г.

⁴ Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 435-IV.

⁵ Хозяйственный кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 436-IV.

«Электронные» договоры Как отмечалось, основания для внесения изменений в «новые» договоры о закупке определены ч. 4–5 ст. 36 Закона № 922. Приведем их.

ЦИТАТА «4. Условия договора о закупке не должны отличаться от содержания тендерного предложения по результатам аукциона (в том числе цены за единицу товара) победителя процедуры закупки или цены предложения участника в случае применения переговорной процедуры. Существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случаев:

1) уменьшения объемов закупки, в частности с учетом фактического объема расходов заказчика;

2) изменения цены за единицу товара не более чем на 10 процентов в случае колебания цены такого товара на рынке, при условии, что указанное изменение не приведет к увеличению суммы, определенной в договоре;

3) улучшения качества предмета закупки при условии, что такое улучшение не приведет к увеличению суммы, определенной в договоре;

4) продления срока действия договора и выполнения обязательств о передаче товара, выполнении работ, предоставлении услуг в случае возникновения документально подтвержденных объективных обстоятельств, повлекших такое продление, в том числе непреодолимой силы, задержки финансирования расходов заказчика, при условии, что такие изменения не приведут к увеличению суммы, определенной в договоре;

5) согласованного изменения цены в сторону уменьшения (без изменения количества (объема) и качества товаров, работ и услуг);

6) изменения цены в связи с изменением ставок налогов и сборов пропорционально изменениям таких ставок;

7) изменения установленного согласно законодательству органами государственной статистики индекса потребительских цен, изменения курса иностранной валюты, изменения биржевых котировок или показателей Platts, регулируемых цен (тарифов) и нормативов, которые применяются в договоре о закупке, в случае установления в договоре о закупке порядка изменения цены;

8) изменения условий в связи с применением положений части пятой настоящей статьи.

5. Действие договора о закупке может быть продлено на срок, достаточный для проведения процедуры закупки в начале следующего года, в объеме, не превышающем 20 процентов суммы, определенной в договоре, заключенном в предыдущем году, если расходы на эту цель утверждены в установленном порядке».

(Части 4–5 ст. 36 Закона № 922)

В комментируемом письме Минэкономразвития остановилось на каждом из оснований для внесения изменений в договоры отдельно. Далее и мы рассмотрим самое главное. Но сначала стоит выделить основные требования к заключению договоров и внесению изменений в них, определенные Минэкономразвития в письме:

• изменение существенных условий договора о закупке может осуществляться исключительно в случаях, определенных ч. 4–5 ст. 36 Закона № 922;
• заказчик самостоятельно определяет порядок изменения условий договора с соблюдением законодательства в целом;
• в основном договоре о закупке, заключенном по результатам торгов, должна быть предусмотрена возможность внесения изменений в его существенные условия (в том числе относительно цены). Это положение необходимо учесть еще на этапе подготовки проекта договора, который входит в состав тендерной документации. В проекте нужно предусмотреть порядок изменений его условий (ч. 1 ст. 22 Закона № 922);
• изменения в договор закупки можно внести только, если срок его действия еще не истек (ст. 631 ГКУ). Это касается и возможности продлить действие договора;
• пункты 1–7 ч. 4 ст. 36 Закона № 922 не предусматривают случаев относительно увеличения объемов закупки после подписания договора о закупке до полного выполнения обязательств сторонами в полном объеме;
• внесение изменений в договор о закупке должно быть обоснованным и документально подтвержденным в каждом отдельном случае;
• внесение изменений в договор должно проводиться в порядке, установленном ст. 188 ХКУ;
• одновременное применение случаев, определенных ч. 4 ст. 36 Закона № 922, не является возможным, поскольку одновременное внесение изменений приведет к изменению существенных условий договора о закупке в не предусмотренных Законом № 922 случаях.

Пункт 1 ч. 4 ст. 36 Согласно этой норме в существенные условия договора могут быть внесены изменения в случае уменьшения объемов закупки. Основанием для этого является фактический объем расходов заказчика. Как подчеркнуло Минэкономразвития, это основаниене является единственным. Заказчики могут уменьшать объемы ожидаемых закупок по различным причинам. Вместе с тем в случае уменьшения объемов закупки цена договора о закупке также должна уменьшаться в зависимости от изменения таких объемов.

Пункты 2, 5, 6, 7 ч. 4 ст. 36 Наиболее актуальные вопросы изменения условий договоров связаны с возможностью изменения стоимости предмета закупки. Ведь в нынешних нестабильных экономических условиях поставщикам очень сложно выполнять условия договоров и удерживать в течение всего года уровень цен, определенный в договоре, заключенном в начале года. Намного реже возникает потребность в снижении цены (но и такие случаи бывают).

Поэтому Закон № 922 предусматривает возможности:

1) изменения цены в сторону уменьшения без изменения количества (объема) и качества товаров, работ и услуг (п. 5 ч. 4 ст. 36 Закона № 922). В таком случае нужно уменьшить и общую стоимость договора о закупке пропорционально согласованному уменьшению цены, в том числе в случае уменьшения цены за единицу товара;

2) увеличения цены, определенной договором закупки. Условия, при которых можно увеличить цену, определены пп. 2, 6 и 7 ч. 4 ст. 36 Закона № 922. В частности, возможны случаи, когда цена предмета закупки изменяется по независимым от поставщика причинам. Такими причинами могут быть изменение ставок налогов и сборов (п. 6 ч. 4 ст. 36 Закона № 922), изменение индекса инфляции, курса иностранной валюты, биржевых котировок, регулируемых цен (тарифов) и нормативов, которые применяются в договоре о закупке (п. 7 ч. 5 ст. 36Закона № 922). Изменить цену договора в случае изменения курса иностранной валюты можно, лишь если договором о закупке был предусмотрен порядок изменения цены в зависимости от изменения такого курса.

Во всех прочих случаях, если есть потребность увеличить стоимость договора в связи с колебанием цены такого товара на рынке, начальную цену, предусмотренную договором, можно увеличить лишь до 10 % при условии, что указанное изменение не приведет к увеличению суммы, определенной в договоре (п. 2 ч. 5 ст. 36 Закона № 922). Фактически увеличив цены, нужно уменьшить количество товара, обусловленного договором снабжения, или уценить по другим позициями товаров, обусловленных договором.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Возможность изменить цену договора распространяется только на договоры о закупке товаров. Цены на работы и услуги увеличивать нельзя.

По мнению Минэкономразвития, увеличение цены до 10 % может проводиться в несколько этапов, поскольку Закон № 922 не регулирует периодичность внесения изменений в договор. Заказчик и поставщик товара могут заключить несколько дополнительных соглашений о поэтапном увеличении цены товара и соответственно уменьшении количества поставленной продукции. Однако при этом нельзя увеличивать общую сумму, определенную в договоре, более чем на 10 %. Следовательно, вы можете воспользоваться возможностью увеличить цену товара лишь за счет уменьшения объемов закупок или цен по другим позициям, определенным договором.

Однако не так просто применить на практике даже такую минимальную возможность, ведь внесение изменений в договор относительно изменений объемов и цены предметов закупок должно быть обоснованным и документально подтвержденным.

По большей части, бюджетные учреждения приобретают товары повседневного потребления: горюче-смазочные материалы, продукты питания и т. п. Подтверждением роста цен на эти категории товаров может стать информация из органов Госстата. Перечень органов, учреждений, организаций, уполномоченных предоставлять соответствующую информацию о колебании цены товара на рынке, не является исчерпывающим Поэтому, если речь идет о приобретении товаров общего потребления, подтверждением роста цен могут стать запросы, направленные нескольким продавцам аналогичной продукции.

Пункт 3 ч. 4 ст. 36 Если поставщик имеет желание улучшить качество предмета закупки и для этого надо внести изменения в договор закупки, то пригодится п. 3 ч. 4 ст. 36 Закона № 922.

Стороны могут внести изменения в договор о закупке при условии, что такое изменение не приведет к изменению предмета закупки и отвечает тендерной документации в части установления требований и функциональных характеристик к предмету закупки и является улучшением его качества. При этом главное условие: улучшение не приведет к увеличению суммы, определенной в договоре.

Пункт 4 ч. 4 ст. 36 При определенных обстоятельствах существует возможность продлить срок действия договора и выполнения обязательств о передаче товара (выполнении работ, предоставлении услуг). Это возможно в случае возникновения документально подтвержденных объективных обстоятельств, повлекших такое продление, в том числе форс-мажорных обстоятельств, задержки финансирования расходов (п. 4 ч. 4 ст. 36 Закона № 922). Условие: сумма договора не должна изменяться, а срок действия договора еще не истек.

К сожалению, форма документального подтверждения объективных обстоятельств нормативно не определена. Минэкономразвития объясняет это тем, что она зависит именно от обстоятельств, которые повлекли продление срока действия договора. А они, как говорят, у каждого свои, и универсальную форму составить сложно. Поэтому Минэкономразвития констатировало: заказчик самостоятельно определяет форму документального подтверждения обстоятельств с соблюдением законодательства.

Эта норма актуальна для бюджетных учреждений, которые не всегда могут спрогнозировать поступление ассигнований от главных распорядителей. Но стоит напомнить, что распорядители бюджетных средств должны соблюдать еще и положения Бюджетного кодекса Украины, которым установлено, что оплата за счет бюджетных средств и получение товаров, работ и услуг по договору проводится в рамках одного бюджетного периода, в котором заключен договор закупки.

Часть 5 ст. 36 Этой нормой отдельно определена возможность продления действия договора о закупке на срок, достаточный для проведения процедуры закупки в начале следующего бюджетного периода. В таком случае оплата проводится за счет ассигнований нового бюджетного периода. При этом нужно соблюдать такие условия:

• сумма, обусловленная дополнительным соглашением, не может превышать 20 % суммы, определенной в договоре, заключенном в предыдущем году. Эти 20 % рассчитывают от окончательной (конечной) стоимости заключенного договора, с учетом всех внесенных в него изменений;
• дополнительное соглашение может заключаться в рамках утвержденных ассигнований. В начале года это могут быть ассигнования, утвержденные во временных сметах.

Такие изменения не являются новой процедурой закупки, а расцениваются как изменения существенных условий договора.

ВАЖНО! В случае продления действия договора, заключенного в предыдущем году, тендерный комитет / уполномоченное лицо составляет и утверждает годовой план закупок на текущий год, без учета объемов, по которым возникли обязательства в связи с продлением срока действия договора в соответствии с ч. 5 ст. 36 Закона № 922⁶.

Обнародование Напоследок напомним об обязанности заказчиков обнародовать уведомление о внесении изменений в договор на веб-портале «Рrozorro» в течение трех дней со дня внесения изменений, как это предусмотрено ч. 3 ст. 10 Закона № 922. Это положение касается договоров, заключенных после его вступления в силу.

А договоры, заключенные согласно Закону о госзакупках, должны быть завершены в соответствии с его положениями. Следовательно, в случае внесения изменений в такие договоры заказчикам нужно будет обнародовать на веб-портале tender.me.gov.ua уведомление о внесении изменений в течение трех рабочих дней со дня внесения изменений. По окончании срока действия договора, выполнения договора или его расторжения в течение трех рабочих дней нужно обнародовать отчет о выполнении договора на том же портале tender.me.gov.ua.