Версия для печати

Главные тезисы

• Проверьте всю доступную информацию о будущем контрагенте.
• Обращайте внимание на место регистрации ФЛП, получающего от вас доход, — от этого может зависеть необходимость уплаты НДФЛ и ВС.
• Обратите внимание на основания для освобождения от ответственности и штрафные санкции.
• Избегайте включения в договор третейской оговорки, если предлагаемый третейский суд вам не знаком.
• Если имеете дело с новым контрагентом — не начинайте сотрудничество до того момента, пока не получите подписанный с его стороны договор.
• При фактической передаче товаров следует проверить полномочия лица, которое будет подписывать расходную накладную.
• Все дополнительные договоренности о цене, сроках фиксируйте в письменном виде — в дополнительном соглашении.

До заключения договора

На самом деле результативность договорных отношений компании определяется многими факторами. Среди них — платежеспособность и платежная дисциплина, возможность осуществлять своевременные поставки, правильно построенная логистика и т. п. Но все эти факторы предваряет правильный выбор контрагента.

Доверяй, но проверяй Раньше, заключая договор, в лучшем случае приходилось полагаться на рекомендации знакомых, а то и просто на слухи. В настоящее время каждый может самостоятельно сформировать объективное впечатление о будущем покупателе или поставщике.

На сегодняшний день в открытом доступе десятки государственных реестров, позволяющих за считанные минуты собрать досье на вашего контрагента. Открытые данные расскажут о том, кто имеет право подписывать соглашения и есть ли у подписанта какие-либо ограничения, в каких судебных спорах участвует компания, не задолжала ли она кому-либо деньги и т. п. Проверьте контрагента в открытых реестрах — ЕГР, Едином государственном реестре судебных решений (далее — ЕГРСР), Едином реестре должников, реестрах ГФСУ и пр.

Если Вы уже используете ЭЦП1, то с ее помощью можете получить доступ к достаточно широкому перечню реестров в кабинете электронных сервисов.

Также сегодня есть несколько технологий, которые максимально упрощают сбор информации о контрагенте. Например, сервис OpenDataBot собирает информацию о компании по коду ЕГРПОУ или названию из открытых государственных реестров и ЕГРСР. Также сервис предоставляет возможность отслеживать изменение руководителя, появление новых судебных решений и исполнительных производств в отношении компании.

Еще вариант — веб-сайт youcontrol.com.ua. Введя код компании или ее название, за считанные секунды вы получите подробное досье, в котором будет содержаться информация по регистрационным данным юридического лица, налоговая информация и финансовая аналитика, перечень всех судебных дел, решений и исполнительных производств в отношении компании, данные о внешнеэкономической деятельности и т. п.

Проверка контрагента может занять не более 20 минут. Но оно того стоит! Если вы увидите у вашего будущего «партнера» около десятка недовольных кредиторов, налоговый долг или возбужденное дело о банкротстве, такая проверка сохранит вам достаточно большие средства.

На что обратить внимание Всегда следует проверять полномочия подписанта именно на дату заключения договора. Если договор подписывается не текущей датой (например, сторона подписала и направила вам для подписания по почте) — проверить можно с помощью упомянутых сервисов или получив платную выписку из ЕГР.

Также директор (иной подписант) может иметь ограничение по сумме соглашения, которое он имеет право заключить без разрешения общего собрания общества. Иногда такая информация также вносится в реестр. Это особенно актуально для сделок на значительную сумму: покупка-продажа недвижимости, целостных имущественных комплексов и пр.

Адрес регистрации контрагента тоже имеет значение. С недавних пор2в НКУ внесены изменения относительно особенностей расчетов с физическими лицами — предпринимателями: если такое лицо зарегистрировано на территории ОРДЛО3, то налоги за него должен уплатить тот, кто начисляет или уплачивает ФЛП такой доход (п. 38.9 подразд. 10 разд. XX НКУ и письмо ГУ ГФС в г. Киеве от 31.03.2017 г. № 7121/10/26-15-13-01-124).

Содержание договора

Существенные условия — обязательны В соответствии с ч. 1 ст. 638 ГКУ договор является заключенным, если стороны в надлежащей форме достигли согласия по всем существенным условиям договора. Таким образом, согласование сторонами существенных условий является обязательным при заключении договора. Существенными условиями договора являются условия о предмете договора, условия, определенные законом как существенные или являющиеся необходимыми для договоров данного вида, а также все те условия, в отношении которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие.

Как правило, существенные условия договора перечислены в специальных законах, которые касаются конкретного вида договора (например, такие условия содержатся в ст. 15 Закона Украины «Об аренде земли» от 06.10.1998 г. № 161-XIV, ст. 10 Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» от 10.04.1992 г. № 2269-XII, ч. 2 ст. 6 Закона Украины «О финансовом лизинге» от 16.12.1997 г. № 723/97-ВР и пр.).

Поскольку хозяйственные договоры заключаются по правилам, установленным не только ГКУ, но и с учетом ХКУ, следует отметить, что в соответствии с ч. 3 ст. 180 ХКУ стороны обязаны в любом случае согласовать предмет, цену и срок действия договора.

Если подписанный сторонами документ не содержит существенных условий, то он считается незаключенным (не состоявшимся). Незаключенный договор не создает для сторон никаких прав и обязанностей. Но если одна из сторон осуществила фактические действия по его выполнению, правовые последствия таких действий определяются нормами ГКУ, и такой договор может быть признан судом состоявшимся.

НЮАНС. Договор поставки не обязательно должен содержать точный перечень товаров, которые должны поставляться, и их стоимость. Достаточно и ссылки на то, что перечень, количество и стоимость товаров будут определены в дополнительном соглашении или расходной накладной. То есть, стороны сначала заключают «генеральное» соглашение, где определяют общие правила сотрудничества, а потом конкретизируют это в последующих документах. Это же касается всех самых распространенных видов договоров (покупка-продажа, предоставление услуг, открытие кредитной линии).

Третейские оговорки В проекте договора, отправленного вам на электронную почту, может оказаться пункт такого содержания: «Любой спор об условиях настоящего договора (контракта) или в связи с ним, подлежит передаче на рассмотрение и окончательное решение в Третейский Суд Ассоциации…» Что делать с этим положением?

Прежде всего следует понимать, что по общему правилу судебные дела рассматриваются государственным судом по месту нахождения ответчика. Если речь идет о хозяйственных отношениях, дело будет рассматривать хозяйственный суд соответствующей области.

Однако стороны вправе согласовать, что их споры по поводу выполнения конкретного договора будет рассматривать третейский суд — альтернативная негосударственная организация, имеющая собственный регламент и правила. При этом решение третейского суда является окончательным и не подлежит обжалованию. Государственный суд может отменить такое решение лишь в исключительных случаях (например, если суд рассматривал дело, но стороны не заключали третейского соглашения и не включали такую оговорку в договор).

Следует иметь в виду, что в большинстве случаев включение третейской оговорки в текст соглашения выгодно лишь той стороне, которая это предлагает. Иногда бывает так, что юридический адрес такого суда совпадает с адресом вашего будущего контрагента. Это обстоятельство должно вызывать беспокойство.

Поэтому, если вы раньше ничего не слышали именно об этом третейском суде — от такого условия лучше отказаться.

Штраф, пеня, неустойка — в чем разница?

Штраф и пеня — это две разновидности неустойки. В соответствии со ст. 549 ГКУ:

• штраф — это неустойка, которая исчисляется в процентах от суммы невыполненного или ненадлежаще выполненного обязательства;
• пеня — это неустойка, исчисляемая в процентах от суммы несвоевременно выполненного денежного обязательства за каждый день просрочки выполнения.

То есть, штраф — это мера ответственности, применяемая единоразово.

Пример 1. Договор предусматривает штраф за нарушение сроков поставки в сумме 15 % от непоставленного/несвоевременно поставленного товара. Поставщик нарушил срок поставки: вместо того, чтобы передать товар стоимостью 100 тыс. грн в 10-дневный срок, он осуществил поставку на 22-й день.

Здесь есть основания начислить штраф в сумме 15 тыс. грн.

В свою очередь, пеня — это мера ответственности, применяемая за каждый день, когда допускается нарушение условий договора. В хозотношениях пеня перестает начисляться по истечению шести месяцев от начала нарушения.

Пример 2. Договор предусматривает пеню за нарушение сроков оплаты в размере двойной учетной ставки НБУ за каждый день просрочки от просроченного платежа. Покупатель нарушил срок оплаты: вместо того, чтобы оплатить 100 тыс. грн в 10-дневный срок, он осуществил оплату на 22 день.

 Здесь есть основания начислить пеню в сумме 821,92 грн5.

Как правило, одна из сторон уже имеет заранее составленный проект договора, куда следует вписать реквизиты контрагента и поставить подписи. Если вам предлагают такой договор — будьте вдвое бдительней.

Прежде всего, обращайте внимание на то, какие обязанности предусмотрены проектом договора для вас. Потом проверьте раздел, который касается ответственности за нарушение или невыполнение обязательств. Стандартным является условие о начислении пени за просрочку оплаты в размере двойной учетной ставки НБУ за каждый день просрочки. Любые дополнительные штрафы или проценты должны вызывать у вас вопросы6.

В целом по поводу штрафных санкций можно посоветовать следующее: избегайте штрафных санкций для себя и, наоборот, дисциплинируйте ими контрагентов.

Акт приема-передачи заменяет договор?

Очень часто — да. В соответствии с ч. 1 ст. 181 ХКУ хозяйственный договор по общему правилу излагается в форме единого документа, подписанного сторонами. Допускается заключение хозяйственных договоров упрощенным способом, то есть путем обмена письмами, факсограммами, телеграммами, телефонограммами и т. п., а также путем подтверждения принятия к выполнению заказов, если законом не установлены специальные требования к форме и порядку заключения данного вида договоров7.

По этому поводу часто возникали споры, поэтому Высший хозяйственный суд Украины предоставил разъяснение в письме от 18.01.2013 г. № 01-06/374/2013 «…подписание актов сдачи-приема выполненных работ свидетельствует о заключении договора подряда упрощенным способом, и этот договор является основанием для возникновения у его сторон имущественно-хозяйственных обязательств».

Следовательно, когда речь идет о несложной единоразовой операции (например, приобретение кофе для офиса), можно вместо договора, заявки, счета-фактуры и расходной накладной обойтись одним документом. Это может быть расходная накладная или акт приема-передачи.

В таком документе укажите все существенные условия вашего соглашения (название, количество и характеристики товара/услуги; цену товара/стоимость услуги; срок оплаты; прочие важные условия (банковские реквизиты сторон и т. п.).

Также не следует забывать об обязательных требованиях к первичной документации, определенных в ч. 2 ст. 9 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине».

Требования к подписанию такого документа являются такими же, как и к обычному договору: подписантом может быть или руководитель предприятия, или лицо, уполномоченное на это доверенностью.

Выполнение договора и дополнительные договоренности сторон

Имейте в виду, что успешное завершение договорных отношений зависит не только от условий договора, а еще и от правильных действий сторон при его выполнении. Достаточно часто стороны пренебрегают письменным фиксированием дополнительных договоренностей по выполнению условий договора или не составляют акты сдачи-приема документов или материалов, необходимых для выполнения работ.

В будущем отсутствие письменных доказательств передачи таких документов даст подрядчику возможность оправдать несвоевременное выполнение работ тем, что он буквально «не знал, что делать» или не имел для этого материалов (ст. 851 ГКУ).

Итак, что обязательно фиксировать в письменном виде? В актах приема-передачи, дополнительных соглашениях к договору или путем обмена письмами следует обязательно фиксировать:

• передачу документов, материалов, оборудования и прочих предметов/сведений необходимых для выполнения договора (этот совет наиболее актуален для договоров подряда), ведь на момент заключения договора стороны могут не иметь всех необходимых документов (материалов) для выполнения работы и осуществить прием-передачу впоследствии;
• детали работы, составляющей предмет договора (об этом следует указать в приложениях к договору, техническом задании и т. п.);
• все дополнительные устные договоренности, изменяющие условия заключенного договора.

Если договор предусматривает одну операцию, а вы хотите продолжить работу, заключите генеральное соглашение, в рамках которого продолжайте сотрудничать с контрагентом.

Порядок приема-передачи товаров, работ и услуг

Во время составления и подписания часто возникает вопрос: стоит ли в акте сразу указывать о полном выполнении обязательств и отсутствии претензий? Ответ на этот вопрос: почти всегда — нет.

Особенно это касается договоров о выполнении работ и предоставлении услуг. Едва ли не все работы и товары могут иметь скрытые недостатки, которые могут быть выявлены лишь впоследствии.

Подписав документ, где указывается об отсутствии любых претензий с вашей стороны, вам значительно сложнее будет доказать неправоту контрагента, в том числе в суде. Лучше указывать именно об отсутствии видимых недостатков. Например, в отношении товара речь может идти о надлежащей комплектности, отсутствии внешних повреждений.

Много судебных споров касается именно того, кто получил товар от имени покупателя. Особенно в тех случаях, когда предприятие-покупатель выдало доверенность на получение товарно-материальных ценностей своему работнику.

Распространенной является ситуация, когда водитель или экспедитор передают груз на склад покупателя, но не обращают внимание на то, кто подписывает расходную накладную. Иногда, чтобы не возникало задержки, это делает главный бухгалтер или другой работник. Но они, как правило, не имеют на это полномочий.

Следовательно, не лишним будет напомнить своим работникам, что перед подписанием расходной накладной со стороны покупателя следует проверить полномочия подписанта и установить его лицо. Проверяя полномочия, надо обратить внимание на срок действия доверенности и количество товара, которое по ней можно получить.