Версия для печати

Главные тезисы

• Сведения о местонахождении любого юридического лица являются общедоступными.
• Однозначное определение местонахождения юрлица необходимо для ведения хоздеятельности, поддержания связи между юрлицом и другими субъектами хозяйствования, а также контролирующими органами.
• Собственник жилого дома, квартиры не имеет права использовать такое помещение для промышленного производства.
• Регистрируя офис предприятия в квартире учредителя, вы не нарушаете запрет на использование жилого помещения в промышленных целях.
• Если в квартире продолжает проживать учредитель и здесь же расположен офис юрлица, без заключения договора аренды не обойтись.
• Законодательство не настаивает на обязанности перевести жилое помещение в нежилой фонд для использования его в хозяйственных целях.

Местонахождение юрлица: почему это так важно?

Отправной точкой в нашем сегодняшнем разговоре должен стать термин «местонахождение юридического лица». Что под ним понимают в настоящее время?

Согласно ст. 93 ГКУ местонахождением юрлица является фактическое место ведения деятельности или размещения офиса, из которого осуществляется ежедневное руководство деятельностью юридического лица (преимущественно находится руководство) и осуществляются управление и учет.

Обратите внимание, что сведения о местонахождении любого юридического лица являются общедоступными (ч. 4 ст. 89 ГКУ). Вы обязаны вносить их в ЕГР1 при государственной регистрации своего предприятия, а в дальнейшем — поддерживать в актуальном состоянии2. Делается это с целью обеспечения участников гражданского оборота достоверной информацией о юридических лицах.

Если же такие сведения по факту не будут соответствовать содержащимся в ЕГР, хлопот не оберешься. Ведь с местонахождением юридического лица законодательство связывает целый ряд моментов, имеющих правовое значение.

Так, например, денежное обязательство, если порядок его исполнения специально не прописан в договоре, исполняется по местонахождению юрлица-кредитора на момент возникновения обязательства (п. 4 ч. 1 ст. 532 ГКУ, ч. 2 ст. 197 ХКУ). Исполнение же иного обязательства (кроме тех, которые прямо перечислены в ч. 1 ст. 532 ГКУ) производится по местонахождению должника.

Кроме того, местонахождение юрлица часто имеет значение для определения подсудности гражданских, хозяйственных и административных дел (ч. 2 ст. 109 ГПК, ст. 15 ХПК, ст. 19 КАСУ).

Немаловажную роль играет местонахождение субъекта и в налоговых правоотношениях. В этой сфере ему соответствует такое понятие, как налоговый адрес — местонахождение юридического лица, сведения о котором содержатся в ЕГР (п. 45.2 НКУ).

По общему правилу, учет налогоплательщиков производится в соответствующем контролирующем органе по местонахождению юридического лица (п. 63.5 НКУ). По местонахождению же субъекта хозяйствования осуществляются документальные выездные проверки контролирующих органов (п.п. 75.1.2 НКУ).

Местонахождение налогоплательщика указывается в налоговых декларациях (п. 48.3 НКУ). А вот указывать его в налоговой накладной в настоящее время не требуется — местонахождение продавца и покупателя исключены из перечня обязательных реквизитов НН, приведенных в п. 201.1 НКУ.

К счастью, уже в прошлом и те времена, когда в случае отсутствия плательщика по своему местонахождению фискалы могли вносить в ЕГР соответствующую запись об этом, после чего инициировать его НДС-«разрегистрацию» на основании пресловутого п.п. «ж» п. 184.1 НКУ (на сегодня этот подпункт исключен из НКУ).

Между тем, определенные риски в связи с тем, что вас не найдут по вашему местонахождению, остались до сих пор. Если это произойдет, проверяющие могут заподозрить вас в нереальности осуществленных хозопераци3 и, кроме того, вменить вам в вину то, что вы не сообщили им об изменении местонахождения вопреки п.п. 16.1.11 НКУ, который содержит такое требование.

ВЫВОД. Однозначное определение местонахождения юрлица необходимо для ведения хозяйственной деятельности, поддержания связи между юрлицом и другими субъектами хозяйствования, а также контролирующими органами, органами государственной власти и местного самоуправления.

Как достичь столь желанной однозначности? В принципе, для уже созданного юридического лица особых проблем здесь нет. В любой момент вы вправе самостоятельно определить, что считать своим местонахождением (особенно если мест ведения деятельности у вас несколько), и внести соответствующие изменения в ЕГР. Для этого достаточно иметь правовые основания для владения и пользования помещением по новому местонахождению юрлица (право собственности или аренды).

Очевидно, что определенные трудности с этим возникают в момент создания нового юрлица и последующей госрегистрации «новорожденного». Особенно, если среди его участников нет никого, кто может предоставить ему подходящее помещение для ведения деятельности или размещения офиса.

Традиционно одним из распространенных способов преодоления такого препятствия является регистрация юридического лица по месту проживания одного из его участников. Насколько законна такая процедура на сегодня, в первую очередь, с точки зрения законодательства о госрегистрации субъектов хозяйствования? Каким рискам вы подвергаете свое предприятие, если воспользовались этим способом давным-давно, но так и не стали ничего менять в ЕГР? Что следует предпринять для устранения (минимизации) возможных негативных последствий, если таковые имеются? Ответы на эти вопросы читайте дальше.

Юрлицо в квартире учредителя: зарегистрируют ли сегодня?

Раньше, с точки зрения процедуры госрегистрации юрлиц, в этом не было ничего предосудительного. Долгое время Закон № 755 определял местонахождение юридического лица по-своему: как адрес органа или лица, которые в соответствии с учредительными документами юрлица или законом выступают от его имени. Иначе говоря, в госрегистрационных целях термин «местонахождение юрлица» имел иной смысл, нежели тот, который вкладывала в него ст. 93 ГКУ.

На практике это воспринималось как разрешение осуществлять хозяйственную деятельность юридического лица по адресу местожительства его директора или учредителя (участника). Ну или, по крайней мере, как возможность зарегистрировать юрлицо по домашнему адресу одного из них. Чем, повторим, многие и пользовались.

Но так было раньше, до последней «мегареволюции» в сфере госрегистрации субъектов хозяйствования, которая произошла в связи с принятием Закона № 835. Ему мы обязаны тем, что из новой редакции Закона № 755, действующей с 01.01.2016 г., исчезло свое собственное определение местонахождения юрлица. А вместо этого появилось указание применять недостающие в нем термины в значениях, приведенных в ГКУ, ХКУ и других законодательных актах (см. новую ч. 2 ст. 1 Закона № 755).

Таким образом, пришли к тому, с чего начали, — к пониманию местонахождения юрлица в трактовке ст. 93 ГКУ, которая привязывается не только к размещению руководящих органов, но и к фактическому месту ведения деятельности.

Как следствие теперь приходится слышать, что участники и руководители юридических лиц лишены возможности регистрировать местонахождение предприятия по адресу своего места жительства. Но так ли это на самом деле?

Присмотримся еще раз к определению, приведенному в ст. 93 ГКУ. Конкретней, к той его части, где говорится о размещении офиса. Очевидно, что на этапе госрегистрации, когда юрлицо только создается и, разумеется, никакой деятельности еще не ведет, его местонахождением логично считать именно офис.

А почему бы в таком случае не назвать офисом квартиру учредителя? Ведь прямого запрета новая редакция Закона № 755 не содержит. Значит, вы и сейчас имеете полное право указать в регистрационной карточке по форме 1 — в поле «Місцезнаходження юридичної особи» — адрес квартиры учредителя (одного из учредителей). Более того, в ныне действующей форме такой карточки, утвержденной приказом Минюста от 18.11.2016 г. № 3268/5, прямо предусмотрена возможность в качестве типа помещения указать в том числе квартиру или даже комнату.

Имейте в виду, что документального подтверждения права собственности учредителя на это жилое помещение госрегистратор, в общем-то, требовать не должен. Исчерпывающий перечень документов, которые вам нужно предоставить госрегистратору, приведен в ч. 1 ст. 17 Закона № 755 в новой редакции. И документы, подтверждающие право собственности на объект недвижимости, по адресу которого регистрируется юрлицо, там не названы. Хотя и столь однозначной нормы, запрещающей госрегистратору требовать какие-либо дополнительные документы, кроме прямо перечисленных в Законе № 755 (до 01.01.2016 г. она была прописана в ч. 8 ст. 24 этого Закона), на сегодня в нем не осталось. Это несколько сбивает с толку, но все равно не должно стать препятствием для госрегистрации «юрика» у «физика»-учредителя «на дому».

Косвенным подтверждением того, что такую возможность действующее законодательство отнюдь не исключает, является консультация в категории 119.11 ЗІР. Из утвердительного ответа налоговиков на вопрос о том, следует ли по месту жительства руководителя, которое является основным местом учета юрлица, подавать контролирующему органу уведомление по ф. № 20-ОПП, можем заключить, что они по-прежнему не против размещения юрлица по домашнему адресу его директора или учредителя.

Но не нарушите ли вы тем самым какое-то другое ограничение, например, из сферы, которую регулирует жилищное законодательство? Давайте разберемся.

Офис в квартире: что говорит закон?

Вопрос, можно ли размещать офис в помещении жилого фонда, в принципе, не нов. При его решении следует исходить из того, что собственник имущества (в нашем случае — жилого помещения) владеет, пользуется и распоряжается им на свое усмотрение (ч. 1 ст. 319 ГКУ). В том числе он вправе использовать его в предпринимательской деятельности (ч. 1 ст. 320 ГКУ). Исключения из указанного правила могут устанавливаться законом.

В связи с этим приходится принимать во внимание, что согласно ч. 1 ст. 383 ГКУ собственник жилого дома, квартиры должен использовать жилье для собственного проживания, проживания членов своей семьи, других лиц и не имеет права использовать такое помещение для промышленного производства.

Аналогичное по своей сути ограничение установлено и ст. 6 ЖКУ, в соответствии с которой предоставление помещений в жилых домах для нужд промышленного характера запрещается. Статья 10 ЖКУ гласит, что граждане обязаны, в частности, бережно относиться к дому, в котором они проживают, использовать жилое помещение в соответствии с его назначением, соблюдать правила пользования жилыми помещениями.

При этом п. 3 Правил № 572 также настаивает на запрете использовать жилые помещения для проведения хозяйственной деятельности промышленного характера. Эти же аргументы звучали в свое время в разъяснениях некоторых госорганов (см. письмо Минжилкоммунхоза от 12.05.2008 г. № 8/7-336) и судов (см. определение ВАСУ от 21.11.2013 г. № К/9991/41710/11).

Вместе с тем, ни у кого не должно быть сомнений в том, что понятие хозяйственной деятельности не тождественно промышленному производству, потому что хоздеятельность может иметь как промышленный (к примеру, производство товаров), так и непромышленный характер (торговля, выполнение работ, предоставление услуг). Если имея намерение зарегистрировать офис предприятия в квартире учредителя, вы не планируете одновременно с этим разворачивать в ней промышленное производство, то однозначно не нарушаете глобального «промышленного» запрета, озвученного выше. А раз так, то не существует и правовых оснований, которые бы могли таким вашим намерениям воспрепятствовать.

Наоборот, на вашей стороне, кроме уже упомянутых ст. 319 и 320 ГКУ, и другие нормы действующего законодательства4.

Более того, есть косвенные основания считать, что и сам Конституционный Суд Украины такого же мнения! В решении от 02.03.2011 г. по делу № 2-7/2011 он подчеркнул, что правоотношения, возникающие из ст. 320 ГКУ (т. е. при использовании собственником жилых помещений для осуществления предпринимательской деятельности), до конца не урегулированы. Устранить же такой пробел под силу лишь парламенту — он должен внести ряд изменений и дополнений в соответствующие законы. И пока это не будет сделано, главное для вас — не нарушать прямых запретов действующего законодательства, о которых мы вас предупредили, и некоторых других, о которых скажем ниже.

НА ЗАМЕТКУ. Прежде чем пойти дальше, вы уже сегодня должны знать о планах народных депутатов прописать прямой запрет в ст. 383 ГКУ на использование квартир в многоквартирных жилых домах не по назначению, в том числе в качестве офисов, гостиниц и других заведений временного проживания. Вдобавок они собираются установить ответственность граждан за нарушение указанного запрета в виде штрафа на сумму от 34000 до 51000 грн, а за повторное нарушение — до 85000 грн. Такие предложения содержит законопроект от 30.11.2016 г. № 5473, который должен заработать через год после его окончательного принятия. Впрочем, точный срок, когда это произойдет, пока назвать сложно — законопроект только внесен в парламент. Следите за нашими дальнейшими публикациями, мы вас непременно об этом проинформируем.

Нужен ли договор аренды?

Очевидно, что у предприятия как минимум должны быть правовые основания для использования того помещения, по адресу которого оно регистрирует свое местонахождение. Такими правовыми основаниями в данном случае может быть договор аренды либо ссуды (бесплатного пользования) помещения. Причем заключить договор придется и в том случае, когда в квартире продолжает проживать учредитель и здесь же расположен офис юрлица.

Если вы заключили договор аренды, не лишним будет иметь подписанные сторонами такого договора акты, которые подтверждали бы выполнение его условий (желательно ежемесячные).

Вы спросите: в чем смысл таких действий? Ведь о налоговом кредите по НДС у предприятия-арендатора речь в данном случае не идет, поскольку физлицо-арендодатель — не плательщик этого налога. А в целях обложения ЕН не имеет никакого значения, существует ли связь между использованием этого помещения юрлицом-арендатором и его хозяйственной деятельностью.

Но ведь подтверждать в бухучете такие расходы первичными документами по-любому нужно — с этим не поспоришь.

С арендной платы, причитающейся вашему учредителю по договору аренды, придется уплатить НДФЛ по ставке 18 % и ВС по ставке 1,5 %. Оба этих платежа юрлицу-арендодателю следует удерживать с дохода физлица и перечислять в бюджет, а также информировать об этом налоговый орган, подавая ежеквартально форму № 1ДФ. Таковы его обязанности как налогового агента, и от них никуда не деться.

При начислении дохода физлицу по договору, т.е. по взаимному согласию сторон, вы сможете в определенной мере оптимизировать величину удерживаемых налогов в том случае, если минимальная стоимость арендного платежа не установлена или не обнародована местными властями до начала отчетного (налогового) года. Ведь тогда объект обложения НДФЛ определяется исходя из размера арендной платы, указанного в договоре аренды (см. п.п. 170.1.2 НКУ).

А вот использование договора ссуды (бесплатного пользования) хотя и подтвердит факт законного использования квартиры, но, как и все бесплатное, несет в себе дополнительные налоговые риски.

Переводить ли жилое помещение в нежилое?

Ответ на этот вопрос будет не лишним даже тогда, когда речь идет о размещении офиса в квартире учредителя. Даже в том случае, если хозяйственная деятельность, как вы уже поняли, имеет непромышленный характер.

Дело в том, что в идеале жилые помещения могут использоваться лишь для проживания в них людей (ч. 1 ст. 382 ГКУ, ст. 6 ЖКУ). Отсюда невольно напрашивается вывод: для использования в хозяйственных целях они должны быть переведены в нежилой фонд. Хотя, скажем честно, прямо такую обязанность законодательство не устанавливает. Вместе с тем есть определенные соображения в пользу этого вывода.

Прежде всего, при осуществлении в квартире хозяйственной деятельности вы должны соблюдать права и интересы других жильцов (ч. 5 ст. 319, ч. 2 ст. 383 ГКУ). С этой целью установлены существенные ограничения на осуществление в жилых домах хозяйственной деятельности5. Причем, даже в тех случаях, когда такая деятельность не требует конструктивных изменений помещения. Так, например, размещение административных помещений допускается лишь на первом, втором и цокольном этажах жилых домов. При этом помещения общественного назначения должны как минимум иметь отдельный выход и эвакуационный выход, изолированные от жилой части здания.

Кроме того, необходимо учитывать существующую разницу в коммунальных тарифах. Ведь для нежилых помещений, используемых в хозяйственной деятельности, коммунальные тарифы определяются по собственным правилам. К тому же, в таком случае не должны применяться льготы по оплате коммунальных услуг, которые теоретически может иметь ваш учредитель — собственник того помещения, где вы зарегистрировали предприятие.

Кстати, мнение о том, что использование квартиры для проведения предпринимательской деятельности является основанием для начисления коммунальных услуг по тарифам «не для населения» (причем, даже без ее вывода из жилого фонда), разделяет и Верховный Суд Украины (см. постановление от 23.11.2016 г. по делу № 686/9639/15-ц).

В то же время есть аргументы в пользу того, чтобы квартиру в нежилой фонд не переводить, особенно в ситуации, которую мы здесь рассматриваем: если физлицо-учредитель проживает в квартире, которую предполагает предоставить своему предприятию в качестве офиса. Очевидно, что такое ее использование не потребует конструктивных изменений квартиры, а также вряд ли нарушит права других жильцов.

Что касается необходимости переоформления договоров с исполнителями, оказывающими коммунальные услуги, то здесь все зависит от дальнейших планов вашего предприятия.

Вы ведь собираетесь расширяться? Тогда целесообразней будет обзавестись помещением, более подходящим для хозяйственной деятельности, чем «родительское гнездо». Все равно решили арендовать помещение у постороннего «физика» и осесть там? Ну что ж, ваше право. Но тогда на первый план у вас выйдут те вопросы, которые мы сформулировали в первых строках преамбулы к этой статье. А ответы на них ищите уже в следующей публикации на эту тему в одном из ближайших номеров.

Использованные документы

КАСУ — Кодекс административного судопроизводства Украины от 06.07.2005 г. № 2747-IV.
ЖКУ — Жилищный кодекс Украинской ССР от 30.06.1983 г. № 5464-X.
Закон № 755 — Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 15.05.2003 г. № 755-IV.
Закон о хозобществах — Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 19.09.1991 г. № 1576-XII.
Закон № 835 — Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» и некоторых других законодательных актов Украины относительно децентрализации полномочий по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований» от 26.11.2015 г. № 835-VIII.
Правила № 572 — Правила пользования помещениями жилых домов, утвержденные постановлением КМУ от 08.10.1992 г. № 572.

Елена Лозовая, консультант