Эксплуатация необоротного актива приостановлена на период его реконструкции: возникают ли налоговые обязательства по НДС?

Версия для печати

15 ноября, 2021

Тема: НДС Необоротные активы

Что говорит НКУ? Начнем «раскручивать» ситуацию с того, что внимательно перечитаем п.п. «в» п. 198.5 НКУ. Его положения требуют от налогоплательщика начислить «компенсирующие» НО в случае, если товары/услуги, необоротные активы, приобретенные/изготовленные с НДС 1, предназначаются для их использования или начинают использоваться в операциях, осуществляемых налогоплательщиком в пределах баланса налогоплательщика, в том числе передача для непроизводственного использования, перевод производственных необоротных активов в состав непроизводственных необоротных активов.

Итак, налоговики усмотрели, что когда здание временно выбывает из строя для реконструкции, происходит его перевод в состав непроизводственных активов.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Чтобы понять, правомерны ли требования фискалов по начислению «компенсирующих» НО, нужно выяснить, действительно ли в ситуации, изложенной в вопросе, происходит перевод производственного необоротного актива (складского здания) в состав непроизводственных активов.

Поэтому начнем с самого определения. Термин «непроизводственные основные средства» приведен в п.п. 138.3.2 НКУ. Должны отметить, что современное его определение существенно отличается от предыдущего (см. таблицу).

«Эволюция» термина «непроизводственные основные средства»

Чувствуете разницу? Опираясь на старое определение термина «непроизводственные основные средства», которое содержал п.п. 138.2.3 НКУ до 01.01.2017 г., налоговики могли выстраивать свои аргументы следующим образом:

Забегая наперед, отметим, что такая позиция налоговиков, хоть и выглядела более-менее логичной, не нашла поддержки в суде.

Текущее же определение непроизводственных основных средств кардинально смещает акцент: теперь основное средство должно не просто не использоваться в хозяйственной деятельности плательщика, а быть не предназначенным для хозяйственного использования.

ВАЖНО! Итак, ключевой вопрос: можно ли сказать, что основное средство, которое временно находится в процессе реконструкции, на это время автоматически теряет свое хозяйственное назначение? Считаем, что нет!

На наш взгляд, если необоротный актив был приобретен для использования в хозяйственной деятельности, а затем он временно не используется (в частности, в связи с реконструкцией), то он не становится непроизводственным, если в будущем его планируют использовать в хозяйственной деятельности. А как усматривается из вопроса, дальнейшая судьба здания будет непосредственно связана с производством, т. е. с хозяйственной деятельностью. Таким образом, мы убеждены, что основания для начисления «компенсирующих» НО в этой ситуации отсутствуют.

Позиция суда Даже во времена старого определения непроизводственных основных средств Высший административный суд Украины в постановлении от 19.08.2015 г. по делу № 808/6310/13-а не поддержал налоговиков в желании приравнять временное неиспользование основных средств (в связи с их переоборудованием) к переводу их в состав непроизводственных. Суд отметил: «Использование основных фондов в хозяйственной деятельности не означает, что такое использование ограничено исключительно функциональным назначением соответствующих объектов. Ведь хозяйственная деятельность подразумевает какое-либо использование актива с целью получения прибыли; само по себе изменение технических характеристик актива, изменение направления его использования, в случае если такие изменения не привели к невозможности получения плательщиком дохода от такого использования, не является основанием для квалификации актива как непроизводственного».

Поэтому налогоплательщику уже тогда удалось отделаться от начисления НО по п.п. «в» п. 198.5 НКУ. Сегодня шансы выглядят еще лучше. Так, в постановлении Седьмого апелляционного административного суда от 20.07.2021 г. № 560/780/21 изложены следующие выводы.

ЦИТАТА. «Коллегия судей отмечает, что с 01.01.2017 года законодатель изменил определение термина «непроизводственные основные средства» <...> Законодатель сделал акцент именно на назначении объекта. Таким образом, временное неиспользование в хозяйственной деятельности основного средства не дает оснований считать, что оно автоматически переводится в непроизводственные.
А значит, сам по себе временный простой (неиспользование) основных средств при условии, что не изменяется их хозяйственное назначение, не предусматривает изменения направления их использования».
(правовая позиция апелляционного суда, дело № 560/780/21)

Заметим, что Верховный Суд отказал в открытии кассационного производства ввиду незначительной сложности этого дела.

Варианты действий Поэтому, как видите, если налоговики во время проверки будут настойчивы и начислят «компенсирующие» НО, то существует большая вероятность успешно оспорить их решение в суде. Вместе с тем судебные тяжбы стоят денег. Посмотрим, какие еще есть варианты развития событий.

Что имеем на сегодня? Налогоплательщик получил негативную устную консультацию налоговиков. В соответствии с п. 52.3 НКУ предоставлять ИНК в устной форме могут все налоговые органы, в том числе государственные налоговые инспекции. Однако, получив устную ИНК, вы просто узнаете мнение специалиста, статус которого будет носить исключительно информационно-справочный характер (более того, доказать, что такую консультацию вы получали, практически невозможно). Такая ИНК мало чем будет отличаться от услуг, которые предоставляет контакт-центр ГФС. Если же вы хотите иметь более твердую почву под ногами, вам необходимо получить ИНК в бумажной или электронной форме! И какой бы ответ вы ни получили, его можно будет применить себе на пользу.

Если полученная ИНК будет удовлетворительной, то здесь все понятно — «компенсирующие» НО начислять не нужно. А ИНК станет не только официальным изложением позиции контролеров, но и «оберегом» от штрафов (п.п. 112.8.2 НКУ).

Если же ИНК будет неудовлетворительной, т. е. налоговики будут требовать начисления «компенсирующих» НО, то в таком случае есть два пути.

► Путь 1. Обжаловать ИНК в суде. В этом случае сумма судебного сбора не больно ударит по карману, а шансы на победу у нас значительные. Если суд отменит ИНК, то это будет основанием для предоставления налоговиками новой налоговой консультации с учетом выводов суда.

► Путь 2. Не спорить с контролерами и на основании заключений ИНК:

• при выводе здания из эксплуатации начислить «компенсирующие» НО;
• при следующем вводе здания в эксплуатацию (после его реконструкции) откорректировать ранее начисленные НО (т. е. вывести их в ноль) на основании абз. 6 п. 198.5 НКУ.

НАПОМНИМ. В соответствии с абз. 6 п. 198.5 НКУ в случае если необоротные активы в дальнейшем начинают использоваться в налогооблагаемых операциях в пределах хозяйственной деятельности, в том числе при переводе непроизводственных необоротных активов в состав производственных необоротных активов, налогоплательщик может уменьшить сумму начисленных ранее «компенсирующих» НО на основании РК к НН, зарегистрированной в ЕРНН.

Но, конечно, такая уступчивость потребует дополнительных денежных вложений. Ведь регистрация НН уменьшит размер регистрационного лимита, а «лишние» НО в декларации по НДС приведут к увеличению суммы налога к уплате. Лишь через некоторое время зарегистрированный в ЕРНН и отраженный в декларации уменьшающий РК позволит выровнять денежный баланс. И только если плательщик декларирует отрицательное значение НДС в размере, перекрывающем «компенсирующие» НО, а суммы регистрационного лимита достаточно для осуществления регистрации НН, манипуляции пройдут безболезненно.

Светлана Куртенок, ведущий эксперт, ACCA DipIFR