Предприятие осуществило операцию по поставке товара на условиях полной предоплаты. На дату зачисления средств мы составили НН и своевременно зарегистрировали ее в ЕРНН. На дату поставки товара мы допустили ошибки и повторно составили НН. Более того, регистрация этой «лишней» НН произошла с нарушением предельных сроков, предусмотренных п. 201.10 
Для вас есть две новости: плохая и хорошая. Плохая в том, что налоговики, скорее всего, будут пытаться привлечь вас к ответственности. Хорошая — оснований для этого у них, честно говоря, маловато.
Штраф, которого опасается предприятие, предусмотрен п. 1201.1 НКУ. Так, за нарушение срока, установленного ст. 201 НКУ для регистрации НН в ЕРНН, плательщик НДС может быть привлечен к ответственности в виде штрафа в размере от 10 до 50 % суммы НДС, указанной в такой НН (в зависимости от количества дней задержки).
Для налоговиков это легкий путь пополнения бюджета. Им даже почти не приходится напрягаться: нужно просто заглядывать в ЕРНН и штрафовать. Тем более что абз. 2 п.п. 75.1.1 НКУ относит вопросы проверки своевременности регистрации НН в ЕРНН к тем, которые могут быть предметом камеральной проверки. Поэтому формально нормы НКУ даже не требуют от фискалов исследования первичных документов, ставших основанием для составления «просроченных» НН.
Однако не всегда все так просто. Бывает и так, что в ЕРНН попадают ошибочные НН, которые вообще не должны были быть составлены. А когда такие НН направлены в ЕРНН позднее предельного срока их регистрации, возникает вопрос: быть или не быть штрафам?
Фискалы настойчиво отстаивают позицию, что ст. 1201 НКУ не содержит исключений по поводу применения штрафных санкций за нарушение срока регистрации НН в ЕРНН, в том числе тех, которые после их регистрации признаются ошибочно (безосновательно) составленными (письмо ГУ ГФС в Полтавской области от 21.11.2016 г. № 6166/10/16-31-15-01-38, ИНК ГФС от 25.04.2018 г. № 1855/6/99-99-12-02-01-15/ІПК, консультация из категории 101.27 ЗIР).
Но более глубокий анализ норм НКУ говорит о том, что налоговики неправы. Давайте разберемся! В соответствии с п. 185.1 НКУ объектом обложения НДС являются, в частности, операции плательщика налога по поставке товаров (услуг).
Пунктом 187.1 НКУ определено, что датой возникновения НО по поставке товаров считается дата, приходящаяся на налоговый период, в течение которого происходит любое из событий, произошедших раньше:
- дата зачисления средств от покупателя/заказчика на банковский счет плательщика налога в оплату товаров, подлежащих поставке, а в случае поставки товаров за наличные — дата оприходования средств в кассе плательщика налога, а при отсутствии таковой — дата инкассации наличности в банковском учреждении, обслуживающем плательщика налога;
- дата отгрузки товаров.
Согласно п. 201.1 НКУ на дату возникновения НО плательщик налога обязан составить НН в электронной форме с соблюдением условия о регистрации в порядке, определенном законодательством, электронной подписи уполномоченного плательщиком лица и зарегистрировать ее в ЕРНН в установленный НКУ срок.
В соответствии с п. 201.10 НКУ при осуществлении операций по поставке товаров/услуг плательщик налога — продавец товаров/услуг обязан в установленные сроки составить НН и зарегистрировать ее в ЕРНН.
Итак, как следует из указанных положений, плательщик НДС обязан составить НН и зарегистрировать ее в ЕРНН только при осуществлении налогооблагаемой операции (в описанном в вопросе случае — это операция по поставке товара). А возникает такая обязанность в общих случаях на дату «первого события» (конечно, за исключением операций, НО по которым возникают по «кассовому» методу). Как усматривается из вопроса, предприятие свою обязанность по составлению НН по дате «первого события» и ее своевременной регистрации в ЕРНН выполнило.
Таким образом, на дату поставки товара («второе событие») предприятие вообще не имело обязательства ни составлять НН, ни регистрировать ее в ЕРНН. А если обязанность регистрировать НН отсутствует, то невозможно и нарушить сроки выполнения такой несуществующей обязанности. Тем более странно наказывать за несвоевременное совершение действия, которое вообще не нужно было совершать.
Очень радует, что такое мнение разделяют также и судебные органы. Так, в постановлении Верховного Суда от 22.08.2018 г. по делу № 804/1366/17 указано, что согласно п. 1201.1 НКУ штрафные санкции за нарушение предельных сроков регистрации НН налагаются на плательщиков НДС, на которых в соответствии с требованиями ст. 201 НКУ возложена обязанность по такой регистрации. Если же обязанности регистрировать НН не возникает, то отсутствуют и основания для применения штрафных санкций за несоблюдение возложенной на налогоплательщиков обязанности.
Однако, как показывает практика, фискалы бывают очень упрямыми и неохотно прислушиваются даже к мнению такого авторитетного судебного органа. Поэтому, скорее всего, недоразумений не избежать. Фискалы попробуют заставить вас уплатить штраф. Однако правда и суды будут на вашей стороне. Поэтому защищайтесь смело!
