Смена группы единщика и запрещенные виды деятельности

Мнение редакции Прежде всего отметим, что налоговики кардинально изменили свой подход к налогообложению переходных операций при смене группы на «младшую». Ранее в категории 107.01.07 ЗІР содержалась довольно лояльная консультация для единщиков. Так, налоговики разрешали облагать полученный, но не оплаченный доход по правилам старой группы. Сделать это они позволяли путем подачи уточненки. Однако данную консультацию перевели в разряд недействительных с 01.01.2021 г. в связи с введением объединенной отчетности. Хотя по сути вопроса изменения в законодательство не вносились. Обновленная же консультация содержит абсолютно другую точку зрения! И что побудило фискалов на такой финт, неизвестно.

Попробуем разобраться, правы ли они. Сразу отметим, что данная ситуация прямо в НКУ не рассматривается, поэтому размах для фискальной фантазии действительно есть. Соответственно, безопасным путем будет завершить все спорные операции до изменения группы.

Но если этого сделать не удалось? Посмотрим поближе на запреты, которые выдвигает НКУ по единщикам. Их в контексте рассматриваемой ситуации несколько:

1) так, в группе 2 можно предоставлять услуги исключительно населению и плательщикам ЕН. В группе 1 перечень дозволенного еще меньше: розничная торговля с торговых мест на рынках и бытовые услуги населению (п. 291.4 НКУ). Поэтому предоставление услуг общесистемщику или неприбыльщику будет табу. И если внимательно присмотримся к указанному пункту, то увидим, что запрет касается именно «предоставления услуг», а не получения оплаты и т. п.;

2) кроме того, ФЛП групп 1–2 не могут предоставлять посреднические услуги по покупке, продаже, аренде и оценке недвижимого имущества (группа 70.31 КВЭД ДК 009:2005 1), а также осуществлять деятельность по производству, поставке, продаже (реализации) ювелирных и бытовых изделий из драгоценных металлов, драгоценных камней, драгоценных камней органогенного образования и полудрагоценных камней. Такие ФЛП имеют право находиться исключительно в группе 3 плательщиков ЕН. Поэтому вполне возможно, что при смене видов деятельности и группы могла остаться переходная операция.

НЮАНС. В пункте 291.5 НКУ приводятся также запрещенные на ЕН виды деятельности в целом. Однако сейчас не будем их касаться, а сосредоточимся на ситуации, рассматриваемой в ЗІР.

Поэтому, для того чтобы определиться, действительно ли есть нарушения в понимании п. 291.4 НКУ, следует определиться, когда именно происходит «предоставление услуг». В НКУ следует обратить внимание на пп. 14.1.185 и 14.1.203.

ЦИТАТА. «14.1.185 поставка услуг — какая-либо операция, не являющаяся поставкой товаров, или другая операция по передаче права на объекты права интеллектуальной собственности и прочие нематериальные активы или предоставлению других имущественных прав по таким объектам права интеллектуальной собственности, а также предоставление услуг, потребляемых в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности.

<...>

14.1.203. продажа результатов работ (услуг) — какие-либо операции хозяйственного, гражданско-правового характера по выполнению работ, предоставлению услуг, предоставлению права на пользование или распоряжение товарами, в том числе нематериальными активами и прочими объектами собственности, не являющимися товарами, при условии компенсации их стоимости, а также операции по безвозмездному предоставлению результатов работ (услуг). Продажа результатов работ (услуг) включает, в частности, предоставление права на пользование товарами по договорам оперативного лизинга (аренды), продажи, передачи права в соответствии с авторскими или лицензионными договорами, а также другие способы передачи объектов авторского права, патентов, знаков для товаров и услуг, прочих объектов права интеллектуальной, в том числе промышленной собственности;».

Согласимся, что формулировки довольно размытые. Но! НКУ указывает на то, что моментом предоставления услуг может быть как момент достижения договоренности (при предоставлении услуг в виде воздержания от определенных действий), так и момент передачи результатов работ/услуг. При этом никакой привязки к получению оплаты нет. Более того, услуги могут предоставляться и бесплатно, и это не перечеркивает факта их предоставления.

Собственно ГКУ (ст. 527 и 530) также разделяет исполнение сторонами обязательства по договору. Так, исполнитель обязан в полном объеме выполнить работы / предоставить услугу, а заказчик — их оплатить. Налоговики же исполнение должником-заказчиком своей обязанности по договору связывают с нарушением условий пребывания на упрощенной системе исполнителем-кредитором. Получается бессмыслица. Ведь на момент получения оплаты единщик ничего не нарушал. Услуги были предоставлены во время пребывания в «правильной» группе плательщиков ЕН. Это, в частности, может подтвердить акт.

Формально налоговики цепляются за ст. 292 НКУ, которая определяет порядок получения доходов единщиками. Поскольку получение дохода на ЕН подвязано к получению денежных средств, это становится камнем преткновения, ведь следующий вопрос: каким образом полученные средства облагать налогом?

Полагаем, при отсутствии специальных правил здесь следует руководствоваться общими, и без фискальных додумываний. Средства следует включать в доход «текущей» группы на дату получения. Это требование п.п. 1 п. 292.1 НКУ. При этом никакие повышающие ставки и другие санкции применять не нужно, поскольку нарушения норм ст. 291 НКУ не произошло. А значит, запрещенной деятельностью единщик не занимался.

Однако еще раз повторим, что таких ситуаций все же лучше избегать, а не выпутываться из них по факту. Как видите, фискальные тиски сжимаются.

Александра Паненко, консультант