Может ли КВЭД ограничивать свободу предпринимательской деятельности?

Свобода предпринимательской деятельности

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 3 ГКУ одним из принципов гражданского законодательства является свобода предпринимательской деятельности, которая не запрещена законом. Аналогичную норму содержит и ч. 1 ст. 6 ХКУ (общие принципы хозяйствования). Определимся с понятиями подробнее.

Согласно ч. 1 ст. 42 ХКУ предпринимательство — это самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами хозяйствования с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли.

Основными принципами предпринимательской деятельности, в частности, являются: свободный выбор видов предпринимательской деятельности; самостоятельное формирование программы деятельности, выбор поставщиков и потребителей производимой продукции, привлечение материально-технических, финансовых и прочих видов ресурсов, использование которых не ограничено законом, установление цен на продукцию и услуги в соответствии с законом; свободное распоряжение прибылью, остающейся после уплаты налогов, сборов и других платежей, предусмотренных законом, коммерческий расчет и собственный коммерческий риск (ст. 44 ХКУ).

В соответствии со ст. 43 ХКУ принцип свободы предпринимательской деятельности заключается в том, что:

• предприниматели имеют право без ограничений самостоятельно осуществлять любую предпринимательскую деятельность, которая не запрещена законом;
• особенности осуществления отдельных видов предпринимательства устанавливаются законодательными актами;
• перечень видов хозяйственной деятельности, подлежащих лицензированию, а также перечень видов деятельности, предпринимательство в которых запрещается, устанавливаются исключительно законом;
• осуществление предпринимательской деятельности запрещается органам государственной власти и органам местного самоуправления.

Поэтому предпринимательская свобода в некоторых случаях имеет привкус законодательных ограничений, нарушения которых может иметь крайне неблагоприятные последствия, на которые стоит обратить внимание.

Во-первых, некоторыми видами хозяйственной деятельности юрлицо может заниматься только после получения специального разрешения (лицензии) (ч. 3 ст. 91 ГКУ). Перечень лицензированных видов деятельности установлен ст. 7 Закона № 2221.

НА ЗАМЕТКУ. Сделка юридического лица, совершенная им без соответствующего разрешения (лицензии), может быть признана судом недействительной (ч. 1 ст. 227 ГКУ). Однако считаем необходимым обратить внимание на п. 3.6 постановления № 112, в котором идет речь о том, что сделка считается совершенной без лицензии, если на момент такого совершения последняя не получена, или срок ее действия закончился, или лицензия аннулирована (отозвана), или ее действие приостановлено в предусмотренных законом случаях. Если на момент совершения сделки юридическое лицо не имело лицензии, а на момент, когда сделка была выполнена или должна была быть выполнена, такое лицо лицензию получило, основания для признания сделки недействительной отсутствуют.

Во-вторых, следует вспомнить о тендерах (если товары/услуги продаются «бюджетным» заказчикам). Конечно, Закон о закупках3не содержит прямого указания на обязательное наличие в ЕГР или в уставе участника кодов КВЭД, касающихся предмета закупки. Но помните, что главным «тендерным фильтром» является тендерная документация, которая разрабатывается и утверждается заказчиком.

С одной стороны, ч. 2 ст. 22 Закона о закупках устанавливает обязательный перечень составляющих для любой тендерной документации, а с другой стороны, тендерная документация может содержать также другую информацию, которую заказчик считает необходимым в нее включить (ч. 3 ст. 22 Закона о закупках). Обычно одним из документов, подаваемых на тендер, являются сведения из ЕГР (справка статистики), которые содержат информацию, в частности, о видах деятельности. Поэтому вполне возможна ситуация, когда отсутствие у участника «тендерного» кода КВЭД может стать причиной отклонения его тендерного предложения ввиду того, что участник не соответствует квалификационным критериям, следовательно, не сможет выполнить заказ по тендеру.

Что такое КВЭД-2010?

Итак, мы выяснили, что субъекты хозяйствования могут заниматься любыми не запрещенными законодательством видами деятельности. Предметом нашего рассмотрения является Национальный классификатор КВЭД-20104, используемый при определении видов экономической деятельности и внесении соответствующей информации в ЕГР.

Однако надо учитывать важный момент, что КВЭД-2010 является только статистическим инструментом для упорядочения экономической информации, используемой во многих нестатистических сферах (в социальном, налоговом регулировании, лицензировании, системе тарифов и т. п.). Любое использование КВЭД не для статистических нужд (административных или нормативных) осуществляют сами пользователи по своим правилам, отвечая за это и надлежащим образом объясняя такое использование.

ВАЖНО! Код вида деятельности не создает прав или обязанностей для предприятий и организаций, не вызывает никаких правовых последствий. Код вида деятельности — не обязательно достаточный критерий для выполнения условий, предусмотренных законодательством. В применении нормативных актов или контрактов такой код — это предположение, а не доказательство (абз. 8 п. 1 КВЭД-2010).

Таким образом, само по себе наличие кодов КВЭД-2010 в ЕГР не свидетельствует о том, что субъект хозяйствования занимается именно этими видами деятельности, равно как и отсутствие каких-либо кодов не запрещает заниматься определенным видом деятельности, естественно, при условии получения лицензии, разрешения, патента и т. п. при необходимости (другое дело, удастся ли получить эти разрешения, не задекларировав нужный код деятельности).

Однако, хотя КВЭД — прежде всего статистический инструмент и ответственность за правильность его использования отсутствует, должны констатировать, что на практике в некоторых случаях игнорирование КВЭД может привести (и, к сожалению, приводит) к определенным проблемам, в частности, с контролирующими органами. Дальше об этом расскажем подробнее.

СОВЕТ. Рекомендуем субъектам хозяйствования, собирающимся заниматься определенным видом (видами) деятельности, включить такой вид деятельности в ЕГР (как это сделать, мы расскажем далее). При этом следует заметить, что каких-либо сроков для изменения этой информации, а также ответственности за невключение законодательство не содержит, так же как не содержит и ограничений по количеству видов деятельности (не единичны случаи, когда юрлицо включает в ЕГР и в свой устав почти полклассификатора КВЭД).

Вид деятельности как предпосылка реальности

Не будет преувеличением сказать, что среди любимых дел налоговиков — так называемые дела о нереальности/бестоварности/фиктивности хозяйственных операций.

Суть этих дел заключается в обжаловании налоговых уведомлений-решений (далее — НУР), которые вынесены фискалами по результатам проверок субъектов хозяйствования, согласно которым доначисляются денежные обязательства, а также применяются штрафные (финансовые) санкции, поскольку по выводам акта проверки фискалами установлена нереальность (бестоварность) хозяйственных операций. На наш взгляд, такие действия фискалов являются незаконными, ведь никаким законом не предусмотрено право налоговых органов признавать сделки недействительными. Но фискалы с завидным упорством продолжают игнорировать ч. 2 ст. 19 Конституции Украины, в соответствии с которой органы государственной власти, их должностные лица обязаны действовать только на основании, в рамках полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины. И надо заметить, что даже суд не всегда поддерживает налогоплательщиков, а значит, судебная практика идет двумя различными путями.

Позиция 1: суд поддерживает налогоплательщиков В основу этой позиции положены принцип свободы предпринимательской деятельности и конституционное ограничение органов государственной власти относительно возможности действовать только на основании, в рамках полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины.

Начнем с постановления № 11, п. 3.8 которого содержит определяющие/ключевые положения:

• по общему правилу гражданская правоспособность юрлица является универсальной, т. е. соответствующее лицо способно иметь такие же гражданские права и обязанности, как и физическое лицо, кроме тех, которые по своей природе могут принадлежать только человеку (ч. 1 ст. 91 ГКУ);
• юрлицо5 имеет право осуществлять любые не запрещенные законом сделки;
• отсутствие в уставных документах или в положениях, которыми регулируется деятельность субъектов хозяйствования, записей о возможности осуществления ими определенной деятельности и, соответственно, совершения тех или иных сделок не влечет за собой признания таких сделок с их участием недействительными;
• исключения из указанного правила устанавливаются законом.

ИСКЛЮЧЕНИЕ. Непредпринимательские общества (потребительские кооперативы, объединения граждан, включая религиозные организации, профсоюзы и т. п.) могут наряду со своей основной деятельностью осуществлять предпринимательскую деятельность при условии, что иное не установлено законом и если эта деятельность соответствует цели, для которой они были созданы, и способствует ее достижению (ст. 86 ГКУ). Следовательно, несоблюдение указанных условий при совершении непредпринимательским обществом сделки является основанием для признания последней недействительной (абз. 3 п. 3.8 постановления № 11).

Кроме постановления Пленума, нелишним будет привести некоторые судебные решения. Так, Хозяйственный суд г. Киева в решении от 20.04.2017 г. по делу № 910/17678/15 резонно отметил, что указание в уставе какой-либо компании перечня видов деятельности или указание определенного вида в качестве основного само по себе не является доказательством фактического осуществления всех этих видов деятельности или осуществления определенного вида деятельности именно как основного.

Также фискалы проиграли во всех инстанциях дело об «отсутствии реальных хозяйственных отношений» (см. постановление Киевского окружного админсуда от 26.10.2016 г. по делу № 810/2523/16, определение Киевского апелляционного админсуда от 06.02.2017 г., постановление Верховного Суда от 20.11.2018 г. по этому же делу). Обосновывая решение, суд сослался на ст. 43 ХКУ, предусматривающую право субъекта хозяйствования на заключение любых договоров и осуществление любой предпринимательской деятельности, которые не запрещены законом.

Аналогичного мнения придерживался Днепропетровский апелляционный административный суд в постановлении от 24.07.2018 г. по делу № 808/2099/17, отметив, что отсутствие в ЕГР видов деятельности общества не запрещает предприятию заниматься такими видами деятельности, тем более если право на занятие такими видами деятельности не требует дополнительной легализации путем получения соответствующих лицензий, разрешений и пр.

А вот в деле № 817/3862/14 субъекту хозяйствования победа далась не сразу, зато окончательно . Постановлением Житомирского апелляционного административного суда от 04.02.2015 г. (поддержанным определением Высшего административного суда Украины от 14.06.2016 г.) был опровергнут неправильный вывод суда первой инстанции о том, что поскольку обществом осуществлена операция вне рамок собственной хозяйственной деятельности, то такая операция не охватывается хозяйственной деятельностью, поэтому не может служить основанием для формирования налогового кредита. Аргументация постановления апелляционного суда базируется на ст. 3, 42, 44, ХКУ, предусматривающих свободу предпринимательской деятельности. Следовательно, субъект хозяйствования вправе самостоятельно выбирать виды деятельности, которыми предпочитает заниматься, а также самостоятельно распоряжаться имеющимися у него материальными и денежными ресурсами. Кроме того, осуществляя какую-либо хозяйственную деятельность, такой субъект полностью возлагает на себя все риски, в том числе и риск неполучения прибыли.

Позиция 2: суд поддерживает фискалов ВАСУ определением от 18.05.2017 г. по делу № 826/13764/15 сделал вывод в пользу фискалов, поддержав при этом решение судов предыдущих инстанций по этому делу. Суд отметил, что контрагент истца предоставлял услуги, не соответствующие видам деятельности предприятия согласно КВЭД. Поскольку основными видами деятельности согласно статистической справке являются строительство жилых и нежилых зданий, строительство дорог и автострад, строительство сооружений электроснабжения и телекоммуникаций и т. п., предприятие не имеет никакого отношения к предоставлению информационно-консультационных услуг, которые оно предоставляло согласно заключенным договорам.

Аналогичный вывод находим в решении Харьковского окружного административного суда от 10.06.2019 г. по делу № 520/1562/19 (на данный момент это решение обжалуется в суде апелляционной инстанции). По обстоятельствам дела между истцом и его контрагентами были заключены договоры на выполнение проектно-изыскательских работ (деятельность в сфере инжиниринга, геологии и геодезии, предоставление услуг технического консультирования в этих сферах; код 71.12 КВЭД-2010), а также договоры подряда на выполнение строительных работ (секция F «Строительство» КВЭД-2010). В то же время ни один из пунктов указанного подраздела не указан в качестве видов деятельности предприятия-контрагента. Кроме этого, суд отметил, что указанные виды деятельности являются специфическими и предусматривают наличие специальных трудовых ресурсов и технического оборудования.

Суд также отметил, что отсутствие у исполнителя в ЕГР вида деятельности по КВЭД, который он собирается осуществить, свидетельствует о том, что исполнитель не имеет никакого отношения к осуществлению определенного вида деятельности, а значит, не может выполнить взятые на себя обязательства.

ВАЖНО! Наличие или отсутствие в ЕГР определенного вида деятельности не является единственным основанием, опираясь на которое налоговики пытаются доказать нереальность сделки. Но как свидетельствует судебная практика, наличие в ЕГР у субъекта хозяйствования кода КВЭД, которым он реально занимается, является дополнительным аргументом в споре с фискалами и доказательством того, что договоры, заключенные на поставку товаров или предоставление услуг, являются реальными и осуществлены в рамках хозяйственной деятельности предприятия (см., например, определение ВАСУ от 21.11.2016 г. по делу № 816/312/16).

Блокировка налоговых накладных

Не секрет, что наибольшей головной болью плательщиков НДС и камнем преткновения в отношениях с фискалами является блокировка НН. Не обходит эта проблема и тех субъектов хозяйствования, которые начинают осуществлять деятельность, не указанную ими первоначально в ЕГР. Следовательно, возникает закономерный вопрос: могут ли фискалы заблокировать НН или РК, направляемые в ЕРНН, при осуществлении операции, связанной с «незадекларированной» деятельностью?

Сразу скажем, что законных оснований для подобной блокировки нет. Такой обнадеживающий ответ базируется на том, что ни НКУ, ни Порядок № 1176, ни другие нормативно-правовые акты не содержат такого самостоятельного основания для блокировки НН/РК, как осуществление налогоплательщиком вида деятельности, отсутствующего в ЕГР.

Однако НН или РК могут быть заблокированы на других основаниях, предусмотренных Порядком № 117. И тогда налоговики обратят внимание на отсутствие вида деятельности в ЕГР на этапе предоставления письменных пояснений и подтверждающих документов о реальности операции. Извлечение из ЕГР является одним из доказательств, что субъект хозяйствования по крайней мере намеревался заниматься деятельностью, повлекшей за собой блокировку.

Также данные из ЕГР пригодятся, когда речь идет о плательщиках НДС, желающих перед осуществлением определенного вида деятельности внести данные об осуществлении своих операций в систему мониторинга НН, чтобы предупредить блокировку НН. Для этого налогоплательщик имеет право подать в электронной форме с помощью средств электронной связи, определенных ГНС, Таблицу данных плательщика НДС (далее — Таблица). Ее форма приведена в приложении 3 к Порядку № 117). В Таблице плательщики НДС указывают информацию о видах экономической деятельности по КВЭД-2010, которые они осуществляют.

Поданная Таблица с пояснениями рассматривается комиссиями регионального уровня в течение 5 р. дн. после дня ее получения, и принимается решение об учете или неучете Таблицы, которое в течение операционного дня становится доступным налогоплательщику в электронном кабинете (пп. 32, 33 Порядка № 117).

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! В случае если в контролирующий орган поступила налоговая информация, свидетельствующая о предоставлении плательщиком недостоверной информации в Таблице, которая была учтена, комиссии контролирующих органов имеют право принять решение о неучете Таблицы (п. 36 Порядка № 117).

Учитывая это, считаем, что фискалы с высокой долей вероятности проверят, содержатся ли в ЕГР виды деятельности, которые налогоплательщик указал в Таблице. А при выявлении расхождения между данными Таблицы и данными ЕГР существует вероятность, что ГНС не учтет информацию из Таблицы, и, как следствие, регистрация НН/РК окажется не такой беспроблемной, как хотелось бы.

СОВЕТ. Если вы решите воспользоваться своим правом подать органам ГНС Таблицу, советуем внимательно проанализировать и сопоставить информацию о видах деятельности, содержащихся в ЕГР, с теми видами, которые вы желаете сообщить налоговикам. Если вы планируете расширить виды своей деятельности, сначала надо включить новые коды КВЭД-2010 в ЕГР, а потом спокойно вносить их в Таблицу. Снова напоминаем, что эта рекомендация базируется на практических ситуациях, а не на предписаниях законодательства.

У упрощенцев не все так просто

Казалось бы, свобода предпринимательской деятельности распространяется на всех субъектов хозяйствования. Оно-то так, но деятельность плательщиков ЕН тоже имеет свои нюансы, ведь упрощение не означает отсутствия каких-либо ограничений и запретов.

Поэтому упрощенцы имеют ряд ограничений, которые надо учитывать, чтобы не лишиться статуса плательщика ЕН.

Сразу отметим, что выход за рамки «своих» видов деятельности для упрощенцев означает изменение системы налогообложения, ведь в случае осуществления видов деятельности, не указанных в Реестре плательщиков единого налога (далее — Реестр ЕН), они обязаны перейти на общую систему с 1 числа месяца, следующего за налоговым (отчетным) периодом, в котором осуществлялись такие виды деятельности (п.п. 7 п.п. 298.2.3 НКУ).

Обратите внимание, что ст. 298 НКУ не устанавливает каких-либо особенностей либо исключений в зависимости от группы плательщиков ЕН, т. е. невозможность «совмещать» невключенный вид деятельности с упрощенной системой распространяется на упрощенцев как групп 1, 2, так и группы 3.

Что касается упрощенцев групп 1 и 2, то это вполне понятно, ведь в зависимости от вида деятельности определяется ставка ЕН (поэтому осуществление нового, не внесенного в ЕГР вида деятельности фискалы могут расценить как уклонение от уплаты налога); а во-вторых, упрощенцы групп 1 и 2 обязаны в письменном виде уведомить фискалов об изменении видов деятельности не позднее 20 числа месяца, следующего за месяцем, в котором произошли такие изменения, что прямо предусмотрено п. 298.5 НКУ.

А вот что касается упрощенцев группы 3, то здесь есть над чем поразмышлять. С одной стороны, для них определяющее условие пребывания на упрощенной системе налогообложения состоит в том, чтобы их деятельность не подпадала под п. 291.5 НКУ. К тому же «необязательность» включения новых кодов можно обосновать следующим:

• плательщики группы 3 платят ЕН независимо от осуществляемого вида деятельности, пропорционально полученному общему доходу (выручке). Следовательно, вид деятельности плательщика ЕН группы 3 (кроме запрещенных п. 291.5. НКУ) на размер налога не влияет;
• плательщикам ЕН группы 3 в соответствии с пп. 298.5 и 298.6 НКУ не установлены сроки для подачи заявления об изменении видов хозяйственной деятельности (такая обязанность возложена только на плательщиков групп 1 и 2). Из этого можно сделать вывод, что таким плательщикам не надо подавать такое заявление.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! С доходов, полученных плательщиком группы 3 от деятельности, не указанной в Реестре ЕН, налог будет уплачен по выбранной ставке (3 или 5 %). А вот с доходов, полученных от запрещенных для упрощенцев видов деятельности, такой плательщик уплатит налог в двойном размере (6 или 10 % соответственно). Плательщики групп 1 и 2 обязаны уплатить ЕН с доходов по ставке 15 % — как от не указанных в Реестре ЕН, так и от запрещенных для них видов деятельности (пп. 293.4–293.5 НКУ).

Впрочем, ни в коем случае не призываем плательщиков группы 3 к невнесению новых кодов в Реестр ЕН! Наоборот, настоятельно рекомендуем это делать, ведь в соответствии с п.п. 8 п. 299.7 НКУ в Реестр ЕН вносятся сведения о видах хозяйственной деятельности. И это требование касается всех упрощенцев. Включение в заявление сведений (при наличии) об изменении видов хозяйственной деятельности также касается всех плательщиков ЕН (п.п. 4 п.п. 298.3.1 НКУ). И самое главное: требование покинуть ряды упрощенцев при осуществлении деятельности, не указанной в Реестре ЕН, также касается всех плательщиков ЕН, а не только представителей групп 1 и 2 (п.п. 7 п.п. 298.2.3 НКУ).

Поэтому шансы покинуть упрощенную систему налогообложения здесь очень велики. Другой вопрос, что сроки внесения изменений о видах деятельности в Реестр ЕН (а это делается через Заявление7) для плательщиков группы 3 в НКУ действительно не установлены, на что обращает внимание и ГФСУ в письме от 06.05.2016 г. № 10233/6/99-99-12-02-03-15. Здесь фискалы рекомендуют действовать по аналогии со сроками подачи заявления об отказе от упрощенной системы налогообложения, т. е. подавать Заявление до первого числа месяца, следующего за налоговым (отчетным) периодом, в котором осуществлялись такие виды деятельности. По нашему мнению, это очень спорный подход, применение которого можно обосновать только тогда, когда плательщик осуществлял запрещенные для упрощенцев виды деятельности.

Что касается изменения (добавления) полностью разрешенных для плательщиков ЕН видов деятельности, то, по нашему убеждению, целесообразно придерживаться следующих сроков:

• не позднее 20 числа месяца, следующего за месяцем, в котором произошли изменения, — для упрощенцев групп 1 и 2 (п. 298.5 НКУ);
• вместе с налоговой декларацией за налоговый (отчетный) период, в котором произошли такие изменения, — для упрощенцев группы 3 (п. 298.6 НКУ).

Чтобы внести новый вид деятельности в Реестр ЕН, упрощенец сначала должен внести эту информацию в ЕГР (как это сделать, см. ниже). После внесения изменений в ЕГР налогоплательщик в соответствии с п.п. 298.3.1 НКУ подает в ГФС по месту своей регистрации «единоналожное» Заявление об изменениях.

В контексте взаимоотношений плательщика ЕН и видов деятельности не можем не вспомнить такой момент: единоналожник может получать доходы от деятельности, которая вообще не подпадает под классификацию КВЭД. Здесь имеем в виду отдельные операции, которые могут быть проведены в рамках хозяйственной деятельности, а не виды деятельности. Например, относительно возможности получения процентов от размещения средств на депозит единоналожником ГФСУ указала в ИНК от 20.02.2018 г. № 683/6/99-99-12-02-03-15/ІПК, относительно продажи транспортных средств, которые входят в состав основных средств, — в категории 108.05 ЗІР; относительно возможности предоставления финпомощи другим субъектам — в письме от 05.02.2016 г. № 2503/6/99-95-42-03-15, категории 108.01.02 ЗІР.

И еще один важный момент. Кассационный административный суд Верховного Суда в своем постановлении от 19.02.2019 г. по делу № 826/7216/17 полностью поддержал налогоплательщика в борьбе со столичными фискалами, которые приняли решение об исключении из Реестра ЕН упрощенца группы 3 (юрлица) на том основании, что в регистрационные данные были внесены виды деятельности по КВЭД-2010, которые не дают права быть плательщиком ЕН согласно п.п. 291.5.1 НКУ. Суд заметил, что указание в ЕГР определенных видов деятельности юрлица не означает, что такое лицо фактически их осуществляет, поэтому факт включения в ЕГР запрещенных для упрощенцев видов деятельности, если фактически такие виды деятельности не осуществляются, не является основанием для исключения субъекта хозяйствования из Реестра ЕН.

Банковское неравнодушие

От фискального контроля переходим к банковскому. Казалось бы, зачем банкам отслеживать коды КВЭД своих клиентов? На первый взгляд, ни к чему. Но все же банки преимущественно являются формалистами и неумолимо придерживаются законодательных предписаний.

Напомним, что банки и прочие финансовые учреждения являются субъектами первичного финансового мониторинга и с целью препятствовать субъектам хозяйствования проводить незаконные операции по финансированию терроризма и отмыванию «грязных» денег обязаны обеспечивать выявление рисковых финансовых операций, подлежащих финмониторингу, и уведомлять о них Госфинмониторинг8(п. 1 ч. 2 ст. 5, ч. 2 ст. 6 Закона № 17029).

Сам порядок осуществления финмониторинга подробно прописан в Положении № 41710. Чтобы слишком не запугивать читателей анализом многих рисковых критериев, к которым относятся, в частности, наличный расчет по финоперации, короткий (менее 3 месяцев) срок жизни юрлица или ФЛП и т. п., акцентируем внимание на возможности проверки банком именно кодов КВЭД клиента, на что есть прямое указание в Положении № 417. Так, в соответствии с п.п. 2 п. 61 этого документа банк обязан при изучении учредительных документов юрлица или сведений о ФЛП и других предоставленных клиентом документов уделять особое внимание видам деятельности (в соответствии с видами деятельности по КВЭД для клиентов-резидентов) и финансовым операциям, которые планирует осуществлять клиент.

К тому же сведения о виде (видах) хозяйственной (экономической) деятельности обязательно вносятся в п. 26 анкеты клиента — юрлица-резидента и в п. 18 анкеты клиента — ФЛП (приложения 2, 6 к Положению № 417). Следует также обратить внимание на письмо НБУ от 26.05.2017 г. № 25-0008/37888, в котором сформирован Перечень критериев для выявления клиентов, финансовые операции которых содержат признаки фиктивности. По этим критериям банкам рекомендовано проверять как существующих, так и новых клиентов на предмет выявления фиктивных финопераций.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Наличие у клиента одного или нескольких критериев фиктивности, содержащихся в Перечне НБУ, не означает, что финансовые операции этого клиента являются фиктивными. Но в таких случаях банкам рекомендуется провести анализ деятельности такого клиента на предмет подтверждения или опровержения соответствующих подозрений. При этом клиент может иметь как один критерий, так и несколько взаимосвязанных между собой критериев.

Одним из рисковых критериев (на наш взгляд, самым безобидным по сравнению с другими, например такими, как короткий период существования, «рисковый» руководитель, значительные операции с наличными и т. п.) является неспециализированная оптовая торговля в качестве основного вида деятельности, а также широкий перечень зарегистрированных видов деятельности, которые тоже станут сигналом тревоги для банка. Кроме того, особое внимание рекомендовано уделять субъектам хозяйствования, осуществляющим посредническую торговую деятельность.

Конечно, некоторые недочеты в кодах экономической деятельности, равно как и другие, более весомые критерии, однозначно не свидетельствуют о фиктивности финансовых операций, но банковское неравнодушие такому клиенту обеспечено.

СИТУАЦИЯ. На практике некоторые клиенты сталкиваются с тем, что банк в результате мониторинга обращает внимание на то, что львиную долю поступлений на счет клиента составляет оплата за услуги согласно договорам, предметом которых является деятельность, код которой не содержится в ЕГР и/или в уставных документах, или же такой вид деятельности не является основным для клиента. В таких случаях банк настойчиво рекомендует клиенту включить соответствующий вид деятельности в ЕГР. Здесь мы рекомендуем прислушаться к советам банка и обратиться к государственному регистратору.

При установлении рисковости финансовой операции клиента банкам предоставлены мощные инструменты начиная от приостановления финоперации с уведомлением Госфинмониторинга (ст. 17 Закона № 1702) и заканчивая отказом от установления (поддержания) деловых отношений, в том числе путем расторжения деловых отношений с клиентом (ст. 10 Закона № 1702).

Как добавить вид деятельности в ЕГР

Прежде чем перейти к перечню документов, которые необходимо подготовить и подать госрегистратору, напомним, что в соответствии со ст. 14 Закона № 75511документы могут подаваться как в бумажной (подаются лично заявителем или почтовым отправлением) или в электронной форме (подаются заявителем через портал электронных сервисов и должны соответствовать требованиям Закона № 85112и Закона № 215513).

Согласно ч. 4 ст. 17 Закона № 755 для государственной регистрации изменений к сведениям о юрлице, в частности, об изменении видов деятельности, подаются следующие документы:

• заявление о госрегистрации изменений14;
• экземпляр оригинала15(нотариально удостоверенная копия) решения уполномоченного органа управления юрлица об изменениях, вносимых в ЕГР;
• документ об уплате админсбора16;
• при подаче документов представителем дополнительно подается экземпляр оригинала (нотариально удостоверенная копия) документа, подтверждающего его полномочия, кроме случая, когда сведения о полномочиях этого представителя содержатся в ЕГР.

Намного проще пакет документов для ФЛП. Так, в соответствии с ч. 3 ст. 18 Закона № 755 ФЛП подает госрегистратору только заявление о государственной регистрации изменений16, в котором указывает, какие виды деятельности он желает включить (добавить) в ЕГР, а какие исключить. Заметим, что админсбор за изменение видов экономической деятельности ФЛП не платит (в отличие от изменения сведений о фамилии, имени, отчестве или местонахождении ФЛП согласно абз. 10 ч. 1 ст. 36 Закона № 755). Ну и, конечно, при подаче документов представителем необходимо также предоставить документ, подтверждающий его полномочия.

Срок, в течение которого новый код КВЭД появится в ЕГР, составляет 24 часа после поступления документов (кроме выходных и праздничных дней). Заметим, что в течение этого же срока госрегистратор имеет право при наличии предусмотренных законом оснований приостановить рассмотрение документов или отказать в государственной регистрации (ст. 27, 28 Закона № 755). Такими основаниями, например, являются неуплата (неполная уплата) админсбора, некомплектность документов, наличие в ЕГР сведений о судебном решении о запрете проведения регистрационного действия и т. п.

На этом ставим точку. Как вы могли убедиться, роль КВЭД выходит далеко за рамки сухой статистики, поэтому отнеситесь к этому вопросу внимательно.