Зміна групи єдинника та заборонені види діяльності

Думка редакції Передусім зазначимо, що податківці кардинально змінили свій підхід до оподаткування перехідних операцій у разі зміни групи на «молодшу». Раніше у категорії 107.01.07 ЗІР містилася досить лояльна консультація для єдинників. Так, податківці дозволяли оподатковувати зароблений, але не оплачений дохід за правилами старої групи. Зробити це вони дозволяли шляхом подання уточненки. Проте цю консультацію перевели до розряду нечинних з 01.01.2021 р. у зв’язку із запровадженням об’єднаної звітності. Хоча по суті питання змін до законодавства не вносилося. Оновлена ж консультація містить абсолютно іншу точку зору! І що спонукало фіскалів на такий фінт, невідомо.

Спробуємо розібратися, чи мають вони рацію. Одразу зазначимо, що прямо ця ситуація у ПКУ не розглядається, тому розмах для фіскальної фантазії дійсно є. Відповідно, безпечним шляхом буде завершити усі спірні операції до зміни групи.

Але якщо цього зробити не вдалося? Подивимося ближче на заборони, які висуває ПКУ щодо єдинників. Їх у контексті ситуації, що розглядається, декілька:

1) так, у групі 2 можна надавати послуги виключно населенню та платникам ЄП. У групі 1 перелік дозволеного ще менший: роздрібна торгівля з торговельних місць на ринках та побутові послуги населенню (п. 291.4 ПКУ). Тож надання послуг загальносистемнику чи неприбутківцю буде табу. І якщо уважно придивимося до зазначеного пункту, то побачимо, що заборона стосується саме «надання послуг», а не отримання оплати тощо;

2) крім цього, ФОП груп 1–2 не можуть надавати посередницькі послуги з купівлі, продажу, оренди та оцінювання нерухомого майна (група 70.31 КВЕД ДК 009:2005 1), а також здійснюють діяльність з виробництва, постачання, продажу (реалізації) ювелірних та побутових виробів з дорогоцінних металів, дорогоцінного каміння, дорогоцінного каміння органогенного утворення та напівдорогоцінного каміння. Такі ФОП мають право перебувати виключно у групі 3 платників ЄП. Тож цілком можливо, що під час зміни видів діяльності та групи могла лишитися перехідна операція.

НЮАНС. У пункті 291.5 ПКУ наведено також заборонені на ЄП види діяльності у цілому. Проте зараз не будемо їх торкатися, а зосередимося на ситуації, що розглядається у ЗІР.

Отже, для того щоб визначитися, чи дійсно є порушення у розумінні п. 291.4 ПКУ, слід визначитися, коли саме відбувається «надання послуг». У ПКУ слід звернути увагу на пп. 14.1.185 та 14.1.203.

ЦИТАТА. «14.1.185 постачання послуг — будь-яка операція, що не є постачанням товарів, чи інша операція з передачі права на об’єкти права інтелектуальної власності та інші нематеріальні активи чи надання інших майнових прав стосовно таких об’єктів права інтелектуальної власності, а також надання послуг, що споживаються в процесі вчинення певної дії або провадження певної діяльності.

<…>

14.1.203. продаж результатів робіт (послуг) — будь-які операції господарського, цивільно-правового характеру з виконання робіт, надання послуг, надання права на користування або розпоряджання товарами, у тому числі нематеріальними активами та іншими об’єктами власності, що не є товарами, за умови компенсації їх вартості, а також операції з безоплатного надання результатів робіт (послуг). Продаж результатів робіт (послуг) включає, зокрема, надання права на користування товарами за договорами оперативного лізингу (оренди), продажу, передачі права відповідно до авторських або ліцензійних договорів, а також інші способи передачі об’єктів авторського права, патентів, знаків для товарів і послуг, інших об’єктів права інтелектуальної, у тому числі промислової власності;».

Погодимося, що формулювання досить розмиті. Але! ПКУ вказує на те, що моментом надання послуг може бути як момент досягнення домовленості (у разі надання послуг у вигляді утримання від певних дій), так і момент передачі результатів робіт/послуг. Водночас жодної прив’язки до отримання оплати немає. Ба більше, послуги можуть надаватися й безкоштовно, і це не перекреслює факту їх надання.

Власне ЦКУ (ст. 527 та 530) також розділяє виконання сторонами зобов’язання за договором. Так, виконавець зобов’язаний у повному обсязі виконати роботи / надати послугу, а замовник — їх оплатити. Податківці ж виконання боржником-замовником свого обов’язку за договором пов’язують із порушенням умов перебування на спрощеній системі виконавцем-кредитором. Виходить нісенітниця. Адже на момент отримання оплати єдинник нічого не порушував. Послуги були надані під час перебування у «правильній» групі платників ЄП. Це, зокрема, може підтвердити акт.

Формально податківці чіпляються за ст. 292 ПКУ, яка визначає порядок отримання доходів єдинниками. Оскільки отримання доходу на ЄП підв’язане до отримання грошових коштів, це стає каменем спотикання, адже наступне запитання: як отримані кошти оподатковувати?

Вважаємо, за відсутності спеціальних правил тут слід керуватися загальними, і без фіскальних додумувань. Кошти слід включати до доходу «поточної» групи на дату отримання. Це вимога п.п. 1 п. 292.1 ПКУ. Водночас жодні підвищувальні ставки та інші санкції застосовувати не потрібно, оскільки порушення норм ст. 291 ПКУ не відбулося. Тож забороненою діяльністю єдинник не займався.

Проте ще раз повторимо, що таких ситуацій все ж краще уникати, а не виплутуватися із них по факту. Як бачите, фіскальні лещата стискаються.

Олександра Паненко, консультантка